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Los expertos reunidos en el XI Encuentro Concursal analizan las soluciones concursales y societarias ante la salida de la crisis

25/09/2017

Noticia: Los expertos reunidos en el XI Encuentro Concursal analizan las soluciones concursales y societarias ante la salida de la crisis

Durante los pasados días 21 y 22 de septiembre tuvo lugar la celebración del XI Encuentro Gallego de Profesionales del Derecho Concursal, organizado por el Consello Galego de Economistas. Las jornadas reunieron a cerca de dos centenares de profesionales en la capital santiaguesa, quienes, además de estudiar en profundidad las soluciones concursales y societarias ante la salida de la crisis, coincidieron en la necesidad de suprimir el "estigma" que todavía supone la entrada en concurso en España.

En el acto de inauguración del Encuentro, Alfonso Rueda, vicepresidente de la Xunta de Galicia,  agradeció “la colaboración de los economistas con la Xunta desde los años de la tormenta perfecta hasta ahora, siempre con una alta profesionalidad por parte de todos sus miembros”. Acompañaron al vicepresidente en la mesa inaugural Valentí Pich, presidente del Consejo General de Economistas, Miguel A. Vázquez Taín, presidente del Consello Galego, Alfred Albiol Paps, presidente del REFOR, e Isaías González García, miembro de la Junta de Gobierno de nuestro Colegio y co-director del XI Encuentro, junto a Ramón Juega Cuesta, tesorero de órgano de gobierno de nuestra institución.

José Amérigo Alonso, Secretario General Técnico del Ministerio de Justicia, fue el encargado de realizar la conferencia de apertura. El Sr. Américo puso de manifiesto el máximo interés del Gobierno en presentar el Texto Refundido de una Ley Concursal “modificada una veintena de veces”.

Desveló que el Ministerio pretende impulsar  “y apoyar las medidas de solución extrajudicial de conflictos a través de la mediación”. En este sentido, anunción que la estructura Texto Refundido tendrá tres bloques fundamentales: uno dedicado al concurso de acreedores; otro al derecho preconcursal y un tercero referido a las normas de derecho internacional privado”

Bajo el título “El reto de la revolución tecnológica en la actividad profesional”, Óscar García Maceiras, director de Asesoría Jurídica y Vicesecretario del Consejo del Grupo Santander, quiso dejar claro que las tecnologías van a tener un impacto directo y fortísimo en la actividad profesional, afirmando que “En la vida cotidiana de las tecnologías, hoy se utiliza la Inteligencia artificial y el machine learning, haciendo posible educar a la máquina para diferenciar a un gato de una cebra, el Big Data y el procesamiento de lenguaje artificial”. También hizo especial hincapié en recordar que “en nuestra actividad aparece el E-Discovery, que permite analizar miles de correos electrónicos y los Smart contracts y el blockchain, que establecen un ecosistema donde a través de un sistema de claves se pueden realizar transacciones sin una autoridad centralizada, eliminando a buena parte de los intermediarios”. 

A continuación, Jesús Sanmartín, presidente del REAF-REGAF,  y Lourdes López Cumbre, Catedrática de Derecho del Trabajo y consejera académica de Gómez-Acebo & Pombo, desarrollaron la ponencia titulada “Venta de unidades productivas. Frustración de operaciones y posibles soluciones”. En el transcurso de la misma,  disertaron acerca de la tributación de la venta de las unidades productivas, tanto de los impuestos directos como los indirectos, y de las consecuencias que, a efectos laborales y de la seguridad social, se derivan de la adquisición de empresas en globo. 

Por su relevancia e interés práctico, se incorporaron al programa del Encuentro las novedades introducidas a través del Reglamento Europeo y la propuesta de Directiva de Reestructuración Uno de sus ponentes, Adrián Thery Martí, abogado y socio de Garrigues, identificó en su disertación las tres tendencias que, a su juicio, caracterizan hoy en día la actualidad concursal: “En primer lugar, los procesos concursales están quedando para la disolución de sociedades y la reestructuración para situaciones de preinsolvencia. Asimismo, en algunos países se busca subvencionar la insolvencia de forma artificial e incluso también situaciones de preinsolvencia; por último, se puede observar una lucha entre sociedades que prestan servicios relacionados con la asesoría financiera”. 

Por su parte, Xavier Domènech Ortí, miembro del Consejo Directivo del REFOR recordó la relevancia de conocer el Reglamento Europeo y las Directivas comunitarias, puesto que ello permitirá estar  “preparados para lo que nos vendrá”, dada la necesaria trasposición al Derecho Concursal español de las ordenanzas europeas.

La última intervención de la mañana del jueves 21, corrió a cargo de Ana Belén Campuzano, abogada y catedrática de Derecho Mercantil de la Universidad CEU-San Pablo, y Enrique Sanjuán Muñoz, magistrado de la Audiencia Provincial de Almería.

La sesión vespertina comenzó con las intervenciones de Zulema Gento Castro, Magistrada de la Audiencia Provincial de Lugo y Eva María Martínez Gallego, del Juzgado Mercantil de Ourense, cuya exposición versó sobre  aspectos controvertidos derivados del incumplimiento del convenio y, la correspondiente apertura de la fase de calificación.

Zulema Gento, además de indicar que España continúa siendo el país de nuestro entorno con menores tasas de concursos respecto al número de empresas operadoras, abogó por “la maximización de la función solutoria del concurso –convenio- frente a la conservativa o sancionadora -liquidación”.

Por su parte, Martínez Gallego, hizo especial hincapié en resaltar que “el impago de créditos contra la masa habilita para solicitar la declaración de incumplimiento del convenio”, recordando a los profesionales que, una vez declarado este y abierta la liquidación, “es necesario actualizar el inventario y la lista de acreedores, así como la lista de créditos contra la masa”.

Para tratar las competencias de la Junta de socios durante la tramitación del concurso, contamos con Jacinto José Pérez Benítez, Magistrado de la Audiencia Provincial Civil-Mercantil de Pontevedra y con Mª Ángeles Alcalá Díaz, catedrática de Derecho Mercantil de la Universidad Castilla La Mancha. 

Pérez Benítez, denunció la existencia de  “pronunciamientos encontrados en cuanto a la necesidad de formular cuentas anuales en fase de liquidación”, y que gran parte de las funciones y competencias de la Junta General continúan sin afecciones tras la declaración de convenio. Destacó igualmente que, en la fase de liquidación, la Junta General continúa realizando sus funciones, al contrario del órgano de administración, que cesa en las mismas, y que la Administración Concursal puede solicitar la administración de sociedades filiales de la concursada. 

Por su parte, Mª Ángeles Alcalá puso especial énfasis en resaltar que  el papel de la Junta General en el concurso “tiene sentido en fase común o de convenio, resolviéndose en el encaje de los preceptos 40 y 48 de la Ley Concursal, y debiendo tenerse en cuenta que las competencias de la Junta General son siempre decisorias y, por lo tanto, con efectos meramente internos, correspondiendo su ejecución a la Administración Concursal que sí ostenta facultades de administración y disposición”.

El broche final de la intensa jornada del jueves, lo pusieron Carlos Puigcerver Asor, Magistrado del Juzgado 1ª Instancia nº 50 de Barcelona, y Borja Pardo, abogado y socio de Lexben Advocats, que cerraron la primera jornada del Encuentro con la ponencia titulada “Aspectos problemáticos del mecanismo de segunda oportunidad”. 

Puigcerver desveló algunos de los “trucos de magia” necesarios para que el deudor de buena fe llegue a obtener la exoneración de su pasivo insatisfecho, detallando las lagunas y defectos del concurso consecutivo. De este modo, puntualizó que “antes de obtener el BEPI hay que pasar por el concurso consecutivo, procedimiento que no tiene sentido alguno, puesto que supone la liquidación de los bienes y derechos del deudor”

Pardo, por su parte, identificó como clave en este tipo de procedimientos que “el deudor disponga de un asesoramiento especializado para acceder al acuerdo extrajudicial de pagos”. También denunció la complejidad y deficiencia de los formularios puestos a disposición de los ciudadanos para iniciar el proceso.  

Asimismo, apeló a la ética de los profesionales dedicados a la administración concursal, solicitando su intervención en estos procesos: “muchos profesionales intervinientes renuncian, de manera sistemática, por la precariedad de los honorarios devengados por su actuación, provocando un retraso de los efectos del inicio del proceso extrajudicial”. 

Debemos resaltar que, durante la tarde del jueves, y en paralelo al transcurso del Encuentro, tuvo lugar una reunión del Comité Técnico del REFOR, durante la que se discutieron diferentes iniciativas y proyectos de colaboración con organismos públicos y entidades privadas que, en próximas fechas, se anunciarán a todos los miembros del Registro dado su interés y proyección. 

Inauguró la jornada del viernes día 22 Juana Pulgar, con la ponencia “Reparto de porcentaje legal mínimo de dividendos y protección de acreedores y socios”. La catedrática de Derecho Mercantil de la Universidad Complutense de Madrid dejó claro que “el gran problema de la redacción del artículo 348 bis de la Ley de Sociedades de Capital, es que no tiene límite de tiempo por lo que entendido de manera literal, un solo ejercicio sin reparto activaría el derecho de separación del socio”, finalizando su exposición con una recomendación: “Hay que tipificar legalmente el deber de fidelidad del socio y el test de solvencia como criterio de reparto de dividendos”.

Posteriormente, las magistradas de lo mercantil Nuria Fachal y Amanda Cohen disertaron sobre la “Rendición de cuentas y conclusión del concurso”. Mientras que Nuria Fachal indicó que “El núcleo de las oposiciones a la rendición de cuentas hoy en día se ciñe fundamentalmente a la prelación de pagos en los créditos contra la masa”, Cohen apuntó con énfasis que “la comunicación de la insuficiencia de masa por la AC debe hacerse tan pronto como conste y por lo tanto en cualquier momento durante la tramitación del concurso”, y que “Los gastos imprescindibles por la liquidación deben ser analizados caso a caso y bajo un criterio de prudencia”. 

Ambas magistradas coincidieron en la necesaria intervención y, en su caso, oposición de los acreedores en la rendición de cuentas presentada por la administración concursal; sin la contradicción que requiere la norma el Juez del concurso no puede censurar la actuación de la administración concursal.

A continuación, los también magistrados Rafael Fuentes Devesa y Alfonso Núñez Paredes, presentaron los  últimos pronunciamientos del Tribunal Supremo en materia societaria y concursal”. En este sentido, realizaron las siguientes reflexiones:  

- “Los créditos concursales no concurrentes se abonarán una vez cumplido el convenio o bien terminada la liquidación, mediando previo reconocimiento a través de una acción declarativa”.

-“Un juez de primera instancia no es competente para calificar un crédito”.

-“A raíz de los pronunciamientos de la sala de conflictos del Tribunal Supremo se pone de manifiesto la necesidad de coordinar la liquidación de contratos administrativos con la liquidación concursal”.

Pablo Arraiza y Víctor Fernández, magistrados ambos también de lo Mercantil, continuaron con jornada desarrollando la ponencia “Arrendador financiero y otros acreedores privilegiados. Tratamiento de la masa activa y pasiva”, para finalizar el turno de ponencias de este Encuentro Cándido Paz-Ares, catedrático de Derecho Mercantil, disertando sobre “La leyenda del interés del grupo”.

Este destacó que en los Grupos de Sociedades con propiedad simétrica (los denominados, planos), no tiene incidencia, pero en aquéllos con propiedad asimétrica (piramidales) “cabe hacer la siguiente reflexión: desde el punto de vista meramente fáctico se hace la siguiente argumentación: el grupo de Sociedades es una forma legítima de organizar la empresa moderna. De ahí parte la idea acerca de la existencia de un interés de grupo distinto y superior del propio de cada una de las sociedades integrantes del mismo, y de éste, la legitimidad del poder de dirección unitario, y de ahí, a su vez, el carácter vinculante de las decisiones impartidas por la matriz y de ese mandato imperativo, la responsabilidad de la matriz y por lo tanto la exoneración de los administradores de la filial (por obediencia debida). Pero sin embargo, esto no justifica la reestructuración del derecho de sociedades que se pretende y el legislador no ha reconocido ni elaborado un sistema de derecho especial de grupos”.

En la Clausura del Encuentro se produjo la presentación del libro titulado “Encuentros en Galicia de Profesionales del Derecho Concursal, 2007-2016”, editado por el propio Consello Galego de Economistas, que recopila una buena muestra de las ponencias, impresiones y experiencias vividas por los ponentes que han desfilado a lo largo de las diez ediciones precedentes del Encuentro. Como no podía ser de otro modo, en la presentación de esta obra estuvo presente Diego Comendador Alonso, creador y verdadero impulsor de este evento, a través de la decena de Encuentros Concursales celebrados bajo su excelente dirección.

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